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浅谈项目经理行为定性与表见代理的构成
RSS 打印 复制链接 发布时间:2017-07-27 15:56:51

建设工程施工中的项目经理负责制,是当前施工企业实行施工管理的基本模式,项目经理在承担工程项目施工管理责任的同时,也拥有相当的管理职权。

但是,项目经理具体有哪些权限?这些权限的权源根据是什么?

项目经理对外签订合同(包括购买材料、租赁设备、借款或出具债务凭据等。下同)是职务行为还是需企业另行授权?

项目经理未经授权签订合同,但合同的标的物用于工程,其行为性质及责任主体如何确定?

项目经理表见代理行为构成要件及特点有哪些?当前项目经理负责制的经营管理模式有哪些?在不同的经营管理模式下,判断处理上述问题的法律性质及行为后果是否有所区别?

在承包方式异化的情况下,实际施工人与项目经理的行为性质及表见代理的构成有无区别等。这些问题归结的关键,在于项目经理行为性质及责任主体的确定,并由此直接关系到当事人权益的保护,影响法律维护交易秩序价值职能作用的发挥。  

但是,由于现行法律规定过于简单,或者缺乏对建设施工领域特点的研究,法学界和司法实践中往往认识不同,处理不一。

最为典型的是对项目经理签订合同的同一行为,有认为是职务行为的,有认为是表见代理行为的,有认为应根据合同相对性原则确定合同责任主体的,还有认为应由行业人与企业承担连带责任的等。

因此,项目经理行为定性及表见代理问题,已成为社会关注的热点和法官处理案件十分纠结的难点。本文试就这些问题加以探析以抛砖引玉。  

一、关于项目经理的职务定位与权源  

(一)项目经理概念定义与职权  

分析项目经理的职务定位,需要确定项目经理概念的定义,对此,建设部、国家工商总局制定的GF-1999-0201版、GF-2013-0201新版《建设工程施工合同示范文本》都有表述,中心意思是施工企业派驻施工现场负责施工管理和履行合同的代表。建设部《建筑施工企业项目经理资质管理办法》(以下简称办法)第二条对项目经理的定义为:本办法所称建筑施工企业项目经理(以下简称项目经理),是指受企业法定代表人委托对工程项目施工过程全面负责的项目管理者,是建筑施工企业法定代表人在工程项目上的代表人。

根据以上条款规定,可见项目经理的以下特征:

一、是企业法定代表人的代表;

二、是对项目工程施工过程全面负责的项目管理者;

三、负责管理的职权范围是项目工程施工过程。

以上三方面确定了项目经理职务的内涵,但对“项目工程施工过程全面负责”的职权外延并不明确,对此,需结合该办法第八条规定加以解读:第八条规定如下:“项目经理在承担工程项目施工的管理过程中,应当按照建筑施工企业与建设单位签订的工程承包合同,与本企业法定代表人签订项目承包合同,并在企业法定代表人授权范围内,行使以下管理权力:

(一)组织项目管理班子;

(二)以企业法定代表人的代表身份处理与所承担的工程项目有关的外部关系,受委托签署有关合同;

(三)指挥工程项目建设的生产经营活动,调配并管理进入工程项目的人力、资金、物资、机械设备等生产要素;

(四)选择施工作业队伍;

(五)进行合理的经济分配;

(六)企业法定代表人授予的其它管理权力”。  

如果说办法第二条是对项目经理概念内涵的表述,那么第八条则是对其职权外延的限制。根据该办法及《建设工程施工合同》示范文本的规定,对项目经理职务权限外延作了以下限制:

一、项目经管理的范围为履行与建设方签订的施工合同;

二、项目经理签订合同,需取得企业的授权;

三、项目经理只对进入工程项目的人力、资金、物资、机械设备等生产要素行使调配管理权。据此,我们可试把项目经理的职务定位为:项目经理是施工企业履行与建设方施工合同的代表,是把进入工程项目的人力、资金、物资、机械设备等生产要素物化为合格建筑物的组织管理者,未经企业特别授权,无权签订合同。通俗地说,项目经理好比一个生产企业的车间主任,只负责履行与建设方施工合同的生产管理,签订合同采购原材料并不是车间主任的事。因此,项目经理未经企业授权与材料设备供应商等第三方签订合同的行为不是职务行为。所谓职务行为,是指法人或者其他组织的法定代表人、负责人或工作人员在其职权范围内以单位名义实施的行为。司法实践中有把项目经理的职权理解扩大至与工程有关的全部内外关系,把项目经理签订合同的行为认定为职务行为由企业承担责任的不少案例。究其原因,在于注意了建设部《建筑施工企业项目经理资质管理办法》第二条关于项目经理定义的内涵而忽略了第八条对其职权外延的限制。   

(二)项目经理职权的权源  

据上分析,项目经理职权产生的权源,一是来自企业的职务授权,二是企业的委托授权。两种不同的权源虽然都来自企业的授权,但在授权方式和权限范围的确定上并不相同。职务授权一般无需书面授予,它主要表现为企业的任命及其与职务称谓相关的内部分工或法律的直接规定。在企业没有明确授权时,建设部的上述规定可以认为是项目经理职务所具有的职权。而委托授权只能由企业法定代表人以授权委托书或内部承包合同条款的方式明确表述。区分不同的权源,其意义在于界定项目经理行为定性并区别职务行为与表见代理行为的不同性质和法律后果,因为职务行为的后果直接由企业承担,而表见代理行为对外由企业承担,对内仍应由行为人承担。将表见代理混同于职务行为,则加重了企业的责任。  

二、关于项目经理表见代理行为的构成要件及特点  

表见代理是对无权代理行为赋于有权代理法律后果的一项法律制度,其目的是为了保护善意第三人的利益,维护交易安全。《中华人民共和国合同法》第49条关于“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同,相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效”的规定,建立了我国的表见代理制度。但因该规定过于简单,司法实践中对项目经理表见代理行为认定出现了简单化和扩大化的倾向,较为典型也最为常见的案例是:只要是项目经理签订合同,合同标的物用于工程,一般即认定为表见代理由施工企业承担合同责任。  

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